外交部 最高人民法院 等


外交部 最高人民法院 最高人民检察院 公安部 国家安全部 司法部关于处理涉外案件若干问题的规定
外交部、最高人民法院、最高人民检察院、公安部、国家安全部、司法部




各省、自治区、直辖市人民政府外事办公室，
各省、自治区、直辖市高级人民法院、人民检察院、公安厅（局）、国家安全厅（局）、司法厅（局），国务院各部委、各直属机构外事司（局）：
随着我国对外开放政策的实施，来华的外国人越来越多，外国人在华死亡、或者因违反中国法律而被拘留、逮捕和被起诉、判刑的涉外案件也相应增加。
我国已加入的《维也纳领事关系公约》和我国与一些国家签订的领事条约中，对派遣国公民在接受国被拘留、逮捕、审判或死亡时接受国所应承担的义务都作了原则规定。但在办案的实际工作中，对上述问题的具体处理，目前有的尚无规定，有的虽有规定，却与我国承担的多边或双边
条约义务相抵触。为此，对处理外国人在华死亡以及被拘留、逮捕和关押期间的探视等问题规定如下：
（一）涉外案件应依照我国法律规定办理，以维护我国主权。同时亦应恪守我国参加和签订的多边或双边条约的有关规定。当国内法以及某些内部规定同我国所承担的条约义务发生冲突时，应适用国际条约的有关规定。根据国际法的一般原则，我国不应以国内法规定为由拒绝履行所承
担的国际条约规定的义务。这既有利于维护我国的信誉，也有利于保护我国国民在国外的合法权益。
（二）涉外案件必须及时查证，依法处理。
凡对外国人予以治安行政拘留处罚的，公安部门依法处理后，应将有关案情、处理情况以及对外表态口径等及时呈报上级公安机关，并同时告知当地外事办公室。外事办公室应将当地公安部门通报的情况及时报告外交部。
凡拟对外国人予以刑事拘留或逮捕的一般案件，应按法律程序办理。但在执行拘留或逮捕前，主管公安、国家安全机关或检察院应及时将案情、处理意见和对外表态口径呈报其上级主管机关，并抄报外交部。
（三）涉外案件通知外国驻华使、领馆以及通知的时限问题，按下列原则办理：
1．关于外国人在华死亡后的通知问题。
凡属正常死亡的外国人，在通报公安部门和地方外事办公室后，由接待或聘用单位负责通知；如死者在华无接待或聘用单位，由公安部门负责通知。
凡外国人非正常死亡的和在案件审理中正常死亡的，由案件审理机关负责通知；在监狱服刑过程中死亡的，由司法行政部门负责通知。
通知时限，如死者所属国家已同我国签订的领事条约有规定的，按条约规定办理；如无此类条约规定，应按《维也纳领事关系公约》的规定和国际惯例尽快通知。
外国人在华死亡的善后处理，有接待单位的由接待单位负责；没有接待单位的，由公安机关会同有关部门共同处理。同时，尸体应做防腐处理并妥为保管。如需火化或解剖，应由死者家属或其所属代表团（队）长或所属国驻华使、领馆提出书面申请后方可进行。尸体运送出境，由死者
家属或其委托的代理人按我国有关规定办理手续。凡属正常死亡，医院可为死者出具《死亡证明书》；凡属非正常死亡，由公安机关或司法机关的法医出具《死亡鉴定书》。棺柩出境时，需持《死亡证明书》或《死亡鉴定书》以及医院出具的“防腐证明书”和防疫检疫所发给的“棺柩出境
许可证明书”。上述证明书均须一式两份，一份留存公安机关或接待单位，一份交给死者家属或其所属代表团（队）长或所属国驻华使、领馆；如在境外使用，原则上须办理领事认证。
出境前公安机关应将死者原持有护照上的有效签证注销或收缴其居留证件。
2．关于外国人被拘留、逮捕的通知问题。
（1）在设有外国驻华领事馆的辖区内，如有外国人被行政、刑事拘留或逮捕等情况，由有关省、自治区、直辖市公安或国家安全机关负责通知其所属国家驻华领事馆。在未设外国驻华领事馆的地区，由该地区公安或国家安全机关报公安部或国家安全部通知所属国的驻华使馆。
（2）外国人被司法拘留的，由人民法院负责通知所属国的驻华使、领馆。
（3）通知时限，凡外国人被拘留（含行政、刑事和司法拘留）或逮捕，如当事人所属国家已同我国签订的领事条约有规定的，按条约规定办理。如无此类条约规定的，亦应尽快通知。
（四）关于驻华使、领馆要求探视被拘留、逮捕和正在服刑的本国公民问题。
外国驻华使、领馆要求探视其被拘留、逮捕或正在监狱服刑的本国公民，应予以安排。
当事人被拘留期间和被逮捕后法院未判决前的羁押期间，探视的有关事宜分别由公安或国家安全机关和人民检察院安排；经法院判决后在监狱服刑期间的探视则由司法行政部门安排。需要同有关驻华使、领馆联系时，地方外事办公室或外交部可予以协助。
探视时限，如当事人所属国家已同我国签订的领事条约有规定的，按条约规定办理。如无此类条约规定，探视亦应尽快安排。
（五）凡未参加《维也纳领事关系公约》，也未同我国签订领事条约的国家，其公民在华死亡、被拘留、逮捕后是否通知其驻华使、领馆或是否准许探视，可视案情和两国关系决定。
（六）个别确因侦查需要，暂不宜通知有关驻华使、领馆，或暂不准其探视的特殊案件，主管部门应事先将主要案情、不宜通知、不准探视的理由，以及可能引起外交交涉的对策、口径等呈报其上级主管机关并商外交部后办理，必要时报中央批准后才能执行。
（七）重大涉外民事或刑事案件，在判决或判决公布前，主管部门应同外交部联衔将案情、对外表态口径等及时通报我驻外使、领馆。
（八）涉外民事或刑事案件的新闻报道，须在通知有关国家驻华使、领馆后，方可发表。
（九）外国驻华使、领馆如向我索要其公民被拘留、逮捕或审讯等有关材料，有关部门不直接提供。可请其通过外交途径向外交部或地方外事办公室提出。
（十）对与我国订有双边司法协助协定的国家，我各主管部门应按照协定的有关规定办理。
本规定下达之后，此前以最高人民法院、最高人民检察院、外交部、公安部、国家安全部、司法部作出的有关规定，与本规定有抵触的，一律以本规定为准。

附一：维也纳领事关系公约有关条款


第三十六条 与派遣国国民通讯及联络
一、为便于领馆执行其对派遣国国民之职务计：
（一）领事官员得自由与派遣国国民通讯及会见。派遣国国民与派遣国领事官员通讯及会见应有同样自由。
（二）遇有领馆辖区内有派遣国国民受逮捕或监禁或羁押候审、或受任何其他方式之拘禁之情事，经其本人请求时，接受国主管当局应迅即通知派遣国领馆。受逮捕、监禁、羁押或拘禁之人致领馆之信件亦应由该当局迅予递交。该当局应将本款规定之权利迅即告知当事人。
（三）领事官员有权探访受监禁、羁押或拘禁之派遣国国民，与之交谈或通讯，并代聘其法律代表。领事官员并有权探访其辖区内依判决而受监禁、羁押或拘禁之派遣国国民。但如受监禁、羁押或拘禁之国民明示反对为其采取行动时，领事官员应避免采取此种行动。
二、本条第一项所称各项权利应遵照接受国法律规章行使之，但此项法律规章务须使本条所规定之权利之目的得以充分实现。
第三十七条 关于死亡、监护或托管及船舶毁损与航空事故之通知
倘接受国主管当局获有有关情报，该当局负有义务：
（一）遇有派遣国国民死亡时，迅即通知辖区所及之领馆；
（二）遇有为隶籍派遣国之未成年人或其他无充分行为能力人之利益计，似宜指定监护人或托管人时，迅将此项情事通知主管领馆。惟此项通知不得妨碍接受国关于指派此等人员之法律规章之施行。
（三）遇具有派遣国国籍之船舶在接受国领海或内国水域毁损或搁浅时，或遇在派遣国登记之航空机在接受国领域内发生意外事故时，迅即通知最接近出事地点之领馆。

附二：参加“维也纳领事关系公约”国家名单



中华人民共和国 叙利亚
塞浦路斯 塞舌尔
印度 不丹
伊朗 吉布提
伊拉克 马拉维
约旦 苏里南
科威特 海地
老挝 佛得角
黎巴嫩 阿尔及利亚
尼泊尔 贝宁
阿曼 埃及
巴基斯坦 扎伊尔
菲律宾 奥地利
土耳其 比利时
阿拉伯联合酋长国 捷克斯洛伐克
孟加拉 肯尼亚
赤道几内亚 马达加斯加
加蓬 马里
加纳 毛里求斯
南朝鲜 摩洛哥
尼日尔 意大利
尼日利亚 列支敦士登
卢旺达 卢森堡
塞内加尔 挪威
索马里 波兰
突尼斯 葡萄牙
喀麦隆 罗马尼亚
布基纳法索 西班牙
莱索托 瑞典
坦桑尼亚 瑞士
英国 厄瓜多尔
南斯拉夫 萨尔瓦多
冰岛 危地马拉
梵蒂冈 圭亚那
澳大利亚 洪都拉斯
斐济 牙买加
新西兰 墨西哥
汤加 巴拿马
巴布亚新几内亚 秘鲁
基里巴斯 特立尼达和多巴哥
丹麦 阿根廷
芬兰 玻利维亚
法国 巴西
德意志联邦共和国 智利
希腊 哥伦比亚
爱尔兰 哥斯达黎加
古巴 尼加拉瓜
多米尼加 巴拉圭
图瓦卢 乌拉圭
多哥 委内瑞拉
莫桑比克 加拿大
朝鲜 印度尼西亚
巴哈马 圣多美普林西比
美国 日本
参加签字但未获其本国立法机构批准的国家
中非 以色列
刚果 利比里亚
科特迪瓦

附三：中国同外国签订的领事条约有关条款

1．中华人民共和国和美利坚合众国领事条约
第三十一条 关于派遣国国民死亡的通知
接受国主管当局获悉派遣国某国民在接受国死亡时，应立即通知派遣国有关领事官员，并应其请求送给一份死亡证书或其他证实死亡文书的副本。
第三十二条 关于死亡国民财产的通知
（一）接受国有关地方当局获悉由于派遣国国民在接受国死亡而遗有财产但在接受国未留下具名的继承人或又无遗嘱执行人时，应尽速将此事通知派遣国的领事官员。
（二）接受国有关地方当局获悉死者在接受国遗有财产不论该人属于何国国籍，根据死者遗嘱或按照接受国的法律，居住在接受国之外的派遣国国民在其中可能有利益时，应尽速将此事通知派遣国的领事官员。
第三十四条 临时保管派遣国死亡国民的钱和物
如果非永久居住在接受国的派遣国国民在接受国临时逗留或过境时死亡，而其在接受国内又无法律代表时，在接受国法律允许的范围内，领事官员有权立即临时保管该国民所有的钱、文件和个人用物，以便转交给该国民的继承人、遗嘱执行人或其他授权接受这些财物的人。
第三十五条 与派遣国国民联系
（一）领事官员有权在其领事区内与派遣国的国民联系和会见。必要时，可为其安排法律协助和译员。接受国不应以任何方式限制领事官员和派遣国国民的会见。
（二）领事区内遇有派遣国国民被逮捕或受到任何形式的拘禁，接受国主管当局应立即通知，最迟于该国民被逮捕或受拘禁之日起的四天内通知派遣国领事馆，如果由于通讯设备方面的困难在四天内无法通知派遣国领事馆，也应设法尽快通知。应领事官员要求，应告知该国民被逮捕或
受到何种形式拘禁的理由。
（三）接受国主管当局应立即告知该派遣国国民本条所给予的同领事官员进行联系的权利。
（四）领事官员有权探视被逮捕或受到任何形式拘禁的派遣国国民，包括根据判决处在狱中的此等国民，以派遣国或接受国语言、文字与之谈话和通信，并可协助安排法律代表和译员。探视应尽快进行，最迟于主管当局通知领事馆该国民受到任何形式拘禁之日起的二天后，不应拒绝探
视。探视得按重复方式进行。经领事官员请求，两次探视之间的间隔不应超过一个月。
（五）倘遇派遣国国民在接受国受审判或其他法律诉讼，有关当局经领事官员请求应告知对该国民提出的指控，并应允许一位领事官员旁听审判或其他法律诉讼。
（六）对于适用本条规定的国民，领事官员有权供给装有食品、衣服、医药用品、读物和书写文具的包裹。
（七）领事官员得请接受国当局协助查明派遣国国民的下落。接受国当局应尽可能提供所掌握的一切有关情况。
（八）本条所载各项权利的行使，应遵照接受国的法律。但是，此项法律的适用，务使本条所规定的这些权利的目的，得以充分实现。

2．中华人民共和国和苏维埃社会主义共和国联盟领事条约
第十一条 同派遣国国民联系
（一）领事官员有权在领区内同派遣国国民联系和会见。接受国不应以任何方式限制派遣国国民同领馆联系及进入领馆。
（二）遇有派遣国国民在领区内被逮捕、被拘留或被以其他方式剥夺自由时，接受国主管当局应在发生上述情况后七天内通知领馆。
（三）领事官员有权探视被逮捕、被拘留或被以其他方式剥夺自由或监禁的派遣国国民，同其交谈或通讯，并为其提供法律协助。接受国主管当局对领事官员的探视请求应在通知后三日内作出安排，以后在合理期限内继续提供探视机会。
（四）接受国主管当局应立即将本条第一、二款规定的权利通知被逮捕、被拘留或被以其他方式剥夺自由的派遣国国民。
（五）领事官员在行使本条所规定的权利时，应遵守接受国的有关法律规章。
第十二条 监护或托管
（一）在领区内未成年或无充分行为能力的派遣国国民需要指定监护人或托管人时，接受国主管当局应通知领馆。
（二）领事官员有权在接受国法律规章允许的范围内保护未成年或无充分行为能力的派遣国国民的权益，必要时，可为他们推荐监护人或托管人，并监督他们的监护或托管活动。
（三）如法院或其他主管当局认为，由于某种原因被推荐的人是不可接受的，领事官员可另行推荐。
第十三条 代表派遣国国民
（一）遇有派遣国国民不在当地或由于其他原因不能及时保护自己的权益时，领事官员可在接受国法院或其他机构面前代表该国民或为其安排适当代表，直至该国民指定了自己的代表或本人能自行保护其权益时为止。
（二）领事官员在执行本条第一款规定的职务时，应遵守接受国的法律规章。
第十四条 协助派遣国国民
（一）领事官员有权了解派遣国国民在接受国的居留和工作情况，并向他们提供必要的协助。
（二）领事官员有权请求接受国主管当局协助查寻永久居住或临时居住在接受国境内的派遣国国民的下落。接受国主管当局应尽可能提供有关情况。
（三）接受国主管当局在获悉造成派遣国国民死亡、失踪、重伤的意外事故后，应迅即通知领馆。领事官员有权要求接受国主管当局提供有关事故的情况，并采取必要措施保护受害的国民的利益。
（四）在与接受国法律规章不相抵触的情况下，领事官员有权接受、临时保管和转交派遣国国民的证件、现款和贵重物品。
第十五条 保护遗产的措施
（一）接受国主管当局获悉派遣国国民在接受国死亡时，应尽快通知领馆，并应领馆请求免费提供死亡证书或其他证明死亡的文件副本。
（二）如死亡的派遣国国民在接受国遗有财产，接受国主管当局应尽速通知领馆有关遗产、继承人、受遗赠人以及有无遗嘱的情况。
（三）当接受国主管当局清点和封存本条第二款所述遗产时，领事官员可请求准其在场。
（四）在接受国永久居住的派遣国国民死亡后遗留在接受国境内的财产，包括动产和不动产，均按接受国的法律处理。但是动产中的绝产，应移交给派遣国领事官员处理。
（五）如派遣国某一国民作为遗产继承人或受遗赠人有权继承或受领一位任何国籍的死者在接受国的遗产，且该派遣国国民不在接受国境内，接受国主管当局应将该国民继承或受领遗产事宜通知领馆。
（六）遇有派遣国国民有权或声称有权继承在接受国境内的某项遗产，但本人或其代表不能在遗产诉讼中到场时，领事官员可直接或通过其代表在接受国法院或其他机构面前代表该国民，直至被代表的人指定自己的全权代表或可自行维护其权益时，此种代表权即行终止。
（七）领事官员有权接受非接受国永久居民的派遣国国民在接受国应得的遗产或遗赠，并将该遗产转交给该国民。
（八）遇有派遣国国民在接受国临时逗留期间死亡，如死者在接受国无亲属或代表，且其遗留物品未涉及其逗留期间所承担的义务的，领事官员有权领取、保管和转交其遗留物品。
（九）根据本条第六、七、八款规定，领事官员将遗产或遗赠转交给在接受国境外的继承人或受遗赠人时，应遵守接受国的法律规章。

3．中华人民共和国和蒙古人民共和国领事条约
第二十六条 保护派遣国国家和国民的权益
（一）领事官员有权保护派遣国及其国民的权益。
（二）遇有派遣国国民不在或因其他正当理由，不能及时在接受国保护自己的权益时，领事官员有权在领区内接受国主管当局面前代表该国民或为其安排适当代表，这种代表权一直持续到该国民指定自己的代表或自行保护其权益时为止。
（三）领事官员在进行本条第二款规定的活动时，应遵守接受国的法律规章。
第二十九条 财产继承和遗产保护
（一）接受国主管当局应尽速将派遣国国民的死亡和有关其遗产、遗产继承人、受遗赠人以及遗嘱的情况通知派遣国领事官员。在领馆要求时，应提供死亡证书或证明死亡的文件副本。
（二）如果派遣国某一国民作为遗产继承人或受遗赠人有权继承或受领一位任何国籍的死者在接受国的遗产，且该派遣国国民不在接受国境内，接受国主管当局应将该国民继承或受领遗产事宜通知领馆。
（三）领事官员有权执行有关派遣国国民遗产继承方面的下列职务，并可由本人或通过自己的全权代表行使这一权利：
（1）可在接受国主管当局登记遗产和制作有关记录时到场；
（2）为保护遗产而同接受国主管当局进行联系；
（3）如果非永久居住在接受国的派遣国国民在接受国逗留期间死亡，遗有财物，且其在接受国无亲属或代表，则应由领事官员按照派遣国法律处理有关国民的现金、文件和财物。
（四）派遣国国民死亡后在接受国境内留下的绝产中的动产，应将其移交给派遣国领事官员。
（五）遇有派遣国国民有权或声称有权继承在接受国境内的某项遗产，如本人或其代表不能在遗产诉讼中到场时，领事官员可直接或通过其代表在接受国法院或其他主管机构前代表该国民。
（六）如果法院或其他主管当局决定把遗产或其变卖后的款项交给不在接受国居住的身为派遣国国民的遗产继承人或受遗赠人，则应将该遗产或变卖后的款项移交给代表该国民的派遣国领事官员。
（七）如派遣国国民财产无人保护时领事官员可以指派财产保护人。
（八）领事官员在执行本条第三、四、五、六、七款规定的职务时，应遵守接受国的法律规章。
第三十条 指派监护人或托管人
（一）在领区内无行为能力或无充分行为能力的派遣国国民按接受国法律需要指定监护人或托管人时，接受国主管当局应通知领馆。
（二）领事官员有权在接受国法律规章允许的范围内保护无行为能力或无充分行为能力的派遣国国民的权益，必要时，可为他们推荐或指定监护人或托管人。领事官员有权对监护人或托管人的活动进行监督。
第三十一条 同派遣国国民联系
（一）领事官员可与本国国民会见和联系，为其提供建议，其中包括尊重接受国法律以及一切协助，必要时采取措施提供法律协助。
（二）接受国主管当局逮捕或以其他方式拘留派遣国国民，应在逮捕或拘留后七天内通知派遣国领事官员。
（三）如接受国主管当局逮捕或以其他方式拘留或监禁派遣国国民，派遣国领事官员有权在通知该国民被逮捕或拘留后的三天内与其会见和联系，并为其提供法律协助。领事官员在合理期限内可继续探视。
（四）领事官员寻找在接受国境内失踪的派遣国国民时，可请求接受国主管当局协助。接受国主管当局应尽可能提供有关该国民的情况。
（五）接受国不得以任何方式阻碍派遣国国民前往本国领馆或同领馆进行联系。

4．中华人民共和国和匈牙利人民共和国领事条约
第三十九条
（一）遇有派遣国国民在领区内被拘留、被逮捕或被以任何其他方式剥夺自由时，接受国主管当局应不迟延地、最迟不超过七天就此通知领馆。
（二）领事官员有权探视被拘留、被逮捕或被监禁的派遣国国民，同其联系和谈话，并为其提供法律协助。接受国主管当局对领事官员探视该国民的请求应在通知后不迟延地、最迟不超过三天作出安排，以后在合理期限内继续提供探视机会。
（三）接受国主管当局应立即将本条第一、二款规定的权利通知被拘留或被逮捕的派遣国国民。
（四）领事官员在行使本条第二款权利时应符合接受国的法律规章。但接受国法律规章的适用不应限制本条规定的权利的实现。
第四十条
当接受国主管当局获悉派遣国国民在接受国死亡、失踪、重伤或有严重困难时，应不迟延地通知领馆，并应请求提供死亡证书或其他证明死亡的文件副本。
第四十一条
当死亡的派遣国国民在接受国内留有财产，或派遣国国民在属任何国籍的死者在接受国内的遗产中享有利益时，接受国主管当局应不迟延地通知领馆。
第四十二条
如死亡的派遣国国民在接受国留有财产，但在接受国无继承人或受遗赠人时，领事官员可同接受国主管当局联系，并有权按照接受国法律规章采取适当措施保护和保存该财产。当接受国主管当局清点财产和采取保护措施时，领事官员可请求准其在场。
第四十四条
遇有不在接受国定居的派遣国国民在接受国临时逗留时死亡，如死者在接受国无亲属或代表及无负债，领事官员有权领取和保管其遗留物品，并转交给有权接受该物品的人。

5．中华人民共和国和捷克斯洛伐克共和国领事条约
第十一条
（一）领事有权在领事区域内保护派遣国国家、公民和法人的权利和利益。
（二）领事在执行职务时可以同领事区域内的有关机关联系，并且可以请求有关机关给予协助。

6．中华人民共和国政府和波兰人民共和国政府领事条约
第十五条 保管证件和物品
（一）在符合接受国法律规章的情况下，领事官员有权临时保管派遣国国民的证件、现款或贵重物品。
（二）领事官员也有权接收派遣国国民在接受国遗失的物品，以便转交失主。
（三）遇有非永久居住在接受国的派遣国国民在接受国死亡，接受国主管机关应保护死者遗留在该国的所有物。并将其交给领事官员，无须经过司法程序。领事官员应偿付死者在接受国的所有欠款，但以这些财产的价值为限。
第十六条 建立监护或委托关系
（一）在接受国境内永久居住的派遣国国民需要建立监护或委托关系时，接受国主管机关应通知领事官员。
（二）领事官员应就本条第一款所指事项同接受国主管机关进行合作，必要时，可推荐监护人或委托人。
第十七条 拘捕通知和探视
（一）遇有派遣国国民被拘禁、逮捕或以任何其他方式剥夺自由，接受国主管机关应尽速通知领事官员，通知不得迟于采取该措施后的第七天。
（二）领事官员有权探视被拘禁、逮捕或以任何其他方式剥夺自由的派遣国国民，以便同其交谈，为其提供协助，包括法律辩护并与其通讯。探视应尽速进行，但自通知之日起三天后接受国主管机关不应拒绝探视，以后在合理期限内可继续再行探视。
（三）领事官员有权探视在接受国被监禁的派遣国国民。
（四）接受国主管当局应将本条规定的各项权利告知有权享受此权利的当事人。
（五）本条所规定的各项权利应依接受国法律规章行使之。但接受国法律规章的适用应不限制这些权利的实施。
第十八条 事故和死亡通知
（一）遇有造成派遣国国民死亡或重伤的事故，接受国主管机关应迅速通知领事官员。
（二）接受国主管机关获悉派遣国国民在接受国死亡时，应立即通知领事官员并应领事官员请求免费提供死亡证书或其他证明死亡文件的副本或抄本。
第十九条 关于遗产的职务
（一）如派遣国国民作为遗产继承人或遗赠受领人，有权继承或受领一位死者在接受国境内的遗产，不论死者为何国国籍，接受国主管机关应尽速将该国民开始办理继承和受领遗产事宜通知领事官员。
（二）如派遣国国民在接受国死亡并在接受国留有遗产，接受国主管机关应将该国民的遗产内容、遗产所在地、受权接受遗产人的所在地通知领事官员。如死者立有遗嘱，经领事官员请求，接受国主管机关应将遗嘱的副本送交领事官员。
（三）遇有派遣国国民有权或声称有权继承在接受国境内的某项遗产，但本人不在或不能出席诉讼，领事官员可直接或通过其代表在接受国法院或其他机关面前代表该国民，并无需出示授权书，直至该国民本人或他指定的代表担负起保护其权益时为止。领事官员代表派遣国国民时，应
遵守接受国的法律规章。
（四）接受国主管机关应采取本国法律规章规定的一切适当措施保护本条第二款所述的遗产，并将所采取的措施通知领事官员。清点、封存、拆封、变卖或采取某种措施保护遗产时，领事官员有权到场。
（五）继承诉讼或其他正式程序一经结束，接受国主管机关应立即通知领事官员，并尽速将领事官员所代表的当事人所继承的遗产或遗产份额在减除债务和税款后转交领事官员。
（六）领事官员有权领取在接受国无永久住所的派遣国国民应获得的遗产份额或遗赠，以及属于遗产的抚恤金、赔偿金、养老金、保险金及其他应收款，以便转交有权接受该遗产的国民。
（七）领事官员将本条第五、六款所提及的财产和现金转出接受国时，应遵守接受国的法律规章。

7．中华人民共和国和南斯拉夫社会主义联邦共和国领事条约
第十八条 剥夺自由和会见
接受国主管当局应：
（一）不迟延地将派遣国国民在领事区内被剥夺自由的情况通知领事馆；
（二）不迟延地传递领事馆和根据具有最后效力的司法判决或其他当局的决定而被拘留、被逮捕或服刑的派遣国国民之间的信息；
（三）使领事官员能够尽快会见以任何方式被剥夺自由的派遣国国民，并为其安排法律代表，除非接受国的法律规章不允许这样做；
（四）使领事官员能够依照接受国的法律规章会见在监狱中的派遣国国民并同他谈话。
第十九条 事故通知
接受国主管当局应不迟延地通知离出事地点最近的领事馆关于造成派遣国国民死亡、重伤或承受严重物质损失的公路事故或铁路事故。
第二十条 死亡通知
（一）接受国主管当局应不迟延地将派遣国国民的死亡通知派遣国领事馆，同时提供有关继承人、他们的住址或停留地、遗产内容等一切所知情况。
（二）接受国主管当局获悉在派遣国死亡的某一派遣国国民的遗产系在接受国境内，或某一派遣国国民是已死的某一非派遣国国民的继承人时，应随即按照本条第一款的规定办理。
（三）领事馆如果先于接受国当局得知派遣国国民的死亡，应立即通知接受国主管当局。
第二十一条 突然死亡和失踪
（一）派遣国国民如在接受国过境或逗留时死亡或失踪，接受国当局应将该国民身边的财物和金钱，在扣除欠款后，连同清单交给派遣国领事馆，无须其他手续。
（二）如缔约一方的国民在缔约另一方的船只上或飞机上死亡或失踪，属于死者或失踪者的个人财物应连同清单就近送交死者或失踪者所属国主管当局或其使馆或领事馆。
第二十二条 保护遗产的措施
（一）如果死亡的派遣国国民的遗产在接受国境内，接受国法院或其他主管当局应根据要求或根据职权，采取必要措施保护和适当处理遗产，并应不迟延地通知派遣国设在附近的领事馆。
（二）领事馆应立即将立遗嘱人的死亡、遗嘱和遗产内容通知身为派遣国国民的继承人，以便他们能够亲自或通过代表参加继承程序。在派遣国国民不在场或者没有指定代表时，领事官员有权未经专门授权在接受国主管当局前进行的继承程序中代表该国民，直到本人担负起保护自己权
利的任务或指定代表时为止。
（三）领事官员如代表派遣国国民临时保管该国民有权继承的金钱和其他动产，他应向接受国主管当局提供证据表明他已将金钱或其他动产转交给该国民。

8．中华人民共和国和朝鲜民主主义人民共和国领事条约
第十一条 同派遣国公民联系
（一）领事官员有权在领区内同派遣国公民联系和会见。接受国不应限制派遣国公民同领馆联系及进入领馆。
（二）遇有派遣国公民在领区内被逮捕或拘留时，接受国主管当局应在该公民被逮捕或拘留后七天内通知领馆。
（三）领事官员有权探视被逮捕、拘留或监禁的派遣国公民，同其交谈或通讯，并为其提供法律协助。接受国主管当局对领事官员的探视请求应在通知后三日内作出安排，以后应定期提供探视机会。
（四）接受国主管当局应立即将本条第二、三款规定的权利通知被逮捕、拘留或监禁的派遣国公民。
（五）领事官员在行使本条所规定的权利时，应遵守接受国的有关法律规章。
第十四条 协助派遣国公民和法人
领事官员有权了解派遣国公民和法人在接受国的情况，并向他们提供必要的协助。
（二）领事官员有权请求接受国主管当局协助查寻派遣国公民的下落。接受国主管当局应尽可能提供有关情况。
（三）领事官员在接受国履行对派遣国公民进行教育并帮助他们遵守接受国法律的职务。
（四）接受国主管当局在获悉派遣国公民死亡、失踪、重伤等意外事故后，应迅即通知领馆。领事官员有权要求接受国主管当局提供有关事故的情况，并采取必要措施保护受害的公民的利益。
（五）在与接受国法律规章不相抵触的情况下，领事官员有权接受和临时保管派遣国公民或法人的证件、现款和贵重物品。
第十五条 保护遗产的措施
（一）接受国主管当局获悉派遣国公民在接受国死亡时，应迅即通知领馆，并应领馆请求免费提供死亡证书或其他证明死亡的文件副本。
（二）如永久居住在接受国的派遣国公民死亡，并在接受国有遗产，但在接受国无遗产继承人或遗嘱执行人时，接受国主管当局应尽速通知领馆。
（三）当接受国主管当局接受保管本条第二款所述遗产时，领事官员可请求准其在场。
（四）如派遣国某一公民作为遗产继承人或受遗赠人有权继承或受领一位任何国籍的死者在接受国的遗产，且该派遣国公民不在接受国境内时，接受国主管当局应将该公民继承或受领遗产事宜通知领馆。
（五）遇有派遣国公民或法人有权或声称有权继承在接受国境内的某项遗产，但本人或其代表不能在遗产诉讼中到场时，领事官员可直接或通过其代表在接受国法院或其他机构面前代表该公民或法人。
（六）领事官员有权接受非接受国永久居民的派遣国公民在接受国应得的遗产或遗赠，并将该遗产转交给该公民。
（七）如果非永久居住在接受国的派遣国公民在接受国死亡，而其在接受国无亲属或代表时，领事官员有权立即临时保管该公民所有的钱、文件和个人用物，以便转交给该公民的继承人、遗嘱执行人或其他授权接受这些财产的人。
（八）领事官员在执行本条第五、六、七款职务时，应遵守接受国的法律规定。

9．中华人民共和国和德意志民主共和国领事条约
第三十八条 同派遣国国民联系
（一）领事官员有权同派遣国国民联系和会见，在其同接受国当局交往以及由该当局处理的事务中给以支持和帮助，保证其得到律师或他人的帮助，并介绍译员。
（二）接受国不应以任何方式限制派遣国国民同领馆的联系及进入领馆。
第三十九条 在处理派遣国国民刑事诉讼事务中的权利
（一）接受国主管当局应通知领事官员关于派遣国国民在接受国被暂时拘留、逮捕或以别的方式限制个人自由的情况。通知应在该国民被暂时拘留、逮捕或以别的方式限制个人自由的七天之内发出。
（二）领事官员有权同被暂时拘留、逮捕或以别的方式限制个人自由或在接受国监禁的派遣国国民会见和联系。会见应在该国民被暂时拘留、逮捕或以别的方式限制个人自由后的十天之内批准，可以隔适当时间重复会见。
（三）接受国主管当局应向当事的派遣国国民说明他按本条享有的权利。
（四）本条所称的权利应按接受国法律行使，但以这些权利并不因此而被取消为前提。
第四十条 监护和托管
（一）接受国主管当局应将需要为居住或停留在接受国的派遣国国民安排监护人或托管人的所有事项通知领事官员。
（二）领事官员有权就为派遣国国民安排监护人或托管人的事情同接受国主管当局联系，并建议安排适当的人为监护人或托管人。
第四十一条 保管物品
（一）在符合接受国法律规章的情况下，领事官员有权：
（1）为派遣国国民保管文件、现金、贵重物品和其他属于他们的物品；
（2）从接受国主管当局领取派遣国国民在接受国停留期间所遗失的文件、现金、贵重物品和其他物品，转送给物主。
（二）按第一款加以保管的物品，只有在不违反接受国法律规章的情况下，方可带出接受国国境。
第四十二条 送达文件
领事官员有权在接受国法律规章允许的范围内，向派遣国国民送达派遣国法院或其他主管当局拟送交的文件和文书。
第四十三条 向领事官员通报情况
（一）领事官员有权了解派遣国国民在接受国生活和工作的情况，必要时，向他们提供协助。
（二）接受国当局应协助领事官员了解派遣国国民的情况，以便领事官员同这些国民联系或会见。
（三）接受国主管当局在获悉造成派遣国国民死亡或重伤的事故后，应立即通知领事官员。
第四十四条 处理遗产事务
（一）接受国主管当局应不迟延地将派遣国国民在接受国死亡的消息通知领事官员，并免费提供死亡证书和其他证明该国民死亡的文件。
（二）接受国主管当局应向领事官员提供一切所知的关于在接受国死亡的派遣国国民的遗产情况。
（三）在接受国遗产诉讼中，如派遣国国民是继承人或其他要求继承遗产者，接受国主管当局应通知领事官员。
（四）如派遣国国民在接受国留下遗产，或派遗国国民是继承人或其他要求继承遗产者，领事官员有权请求接受国主管当局采取保护、保存和管理遗产的措施。领事官员可按接受国法律规章协助实施这些措施。
（五）如派遣国国民是继承人或其他要求继承遗产者，但该国民或其代表不在接受国境内，领事官员可为继承人或其他要求继承遗产者安排代表。
（六）领事官员有权在遗产诉讼结束后从接受国主管当局接收属于遗产的财产，以便转交给在接受国无住所的派遣国国民。
（七）如派遣国国民在接受国短暂逗留期间死亡，其财产无法转交代理人，接受国主管当局应将该国民所带入的个人物品、现金和贵重物品转交给领事官员。
（八）第六和第七款中所述财产的转交和出境，应遵守接受国的法律规章。

10．中华人民共和国政府和大不列颠及北受尔兰联合王国政府关于在曼彻斯特设立中国总领事馆和在上海设立项国英领事馆的协议
第八条
（一）领事官员有权在其领区内与其本国国民联系和会见，接受国不得以任何形式限制派遣国国民与领馆联系或进入领馆。
（二）在其领区内遇有派遣国国民被捕、被监禁或以任何其它形式被拘留，接受国有关当局应尽可能快地通知，最迟于该国民的个人自由受到限制之时起七天内通知派遣国领馆。领事官员要求探视上述国民，接受国有关当局应于通知领馆该国民的个人自由受到限制之日起二天后安排。


第九条
本协议未提及的领事事宜将由缔约双方政府按照1963年4月24日《维也纳领事关系公约》的有关规定，通过友好协商，本着互相谅解和合作的精神进行解决。

11．中华人民共和国政府和法兰西共和国政府关于设立领事机构的协议
第六条
领事官员有权在其领区内与其本国公民联系和会见，驻在国不得以任何形式限制派遣国公民进入领事馆。在其领区内，遇有派遣国公民被逮捕、监禁或以任何其它形式被拘留，驻在国有关当局应不迟延地通知领事馆。领事官员要求探视上述公民，驻在国有关当局一俟条件允许，最迟应
于该公民个人自由受到限制后的第十四天准予探视，并允许以后按合理的间隔重复探视。本条所述的权利应在驻在国的法律和规章范围内执行。然而，这些法律和规章务须使上述权利之目的得以充分实现。
第七条
中华人民共和国和法兰西共和国之间的领事关系以1963年4月24日签订的维也纳领事关系公约和本协议的规定为准。
本协议第五条和第六条的规定也适用于两国的外交使团行使领事职务。

12．中澳关于中国在悉尼和澳大利亚在上海或广州设立总领事馆的换文
五、领事官员的主要职务包括如下：
（一）在国际法准许的范围内，在接受国内保护派遣国及其国民和法人的正当权益。
（二）发给派遣国国民护照或身份证件，并发给拟赴派遣国旅行人员的签证或其他适当文件。
（三）公证派遣国国民出生、结婚、离婚、死亡证明文件；认证派遣国或接受国机关所发文件上的签字和印章。
（四）如遇派遣国国民因不在当地或其他原因不能于适当时候自行维护其正当权益时，在遵守接受国现行规定和程序的情况下，为这些国民安排适当的代表，以便按照接受国的法律规章申请采取临时措施以保护这些国民的正当权益。
六、领事官员与派遣国国民之间相互可以通讯及会见。
七、遇有派遣国国民在接受国死亡时，如果接受国主管当局得悉有关情况，应将此事通知派遣国总领事馆。
八、如果派遣国国民在接受国内被逮捕或以任何方式被拘留，而本人提出要求时，接受国主管当局得悉该有关情况时应将此事立即通知派遣国总领事馆，并将应领事官员会见被逮捕者或被拘留者的请求，根据情况作出适当的安排。领事官员将不代表被拘留国民采取行动，倘若该国民明
确表示反对采取这种行动。

13．中加关于中国在温哥华和加拿大在广州或上海设立总领事馆及关于两国公民到对方国家访问、定居等问题的换文
（六）如果派遣国的一个公民被逮捕或以任何其他方式被拘留，而他本人提出请求，或者如果领事机关，或在领事机关设立之前，派遣国的大使馆提出请求，接受国的当局将按其请求通知领事机关或大使馆，并不迟延地准予探望。



1987年8月27日
论股权

漆多俊

股权的法律特征和性质如何？国内外学者历来持有不同意见，学术界存在"所有权说"、"债权说"、"共有权说"、"社员权说"、"所有权债权化说"等诸多分歧。近年来我国法学界对此争论再起。这个问题与当前我国国有企业产权和经营制度改革相关。本文对此谈谈看法，希望有助于讨论。
一、公司法人财产的权的形成与性质

公司是全体股东依照公司法组成从事生产经营的法人组织。公司财产由全体股东出资组成。公司将各股东出资的财产集中起来，根据公司生产经营任务和性质，统一组合，形成公司财产特定的内部有机构成和生产力要素的内部结构，使之成为统一的有机整体。在公司财产这一统一整体中，不再区分各个股东的财产部分。这就是公司财产的统一性和整体性。

公司对于公司财产权利性质如何？有的认为公司拥有所有权；有的认为公司不享有所有权，而只有经营权。笔者认为，股东会这一全体股东集体有权决定公司一切重大事务，即有权决定支配公司财产的基本方式，并由它选任董事或其它人员，组成董事会之类的业务执行机关，具体负责对公司财产进行管理和运营，即行使经营权。经营权是公司财产权的十分重要的内容，但它毕竟只是公司财产权的一个组成部分，而不是全部。它由股东会授予，受股东会制约，不得违背股东会决议。董事会的经营权对于股东会的财产权来说，只是一种派生的、限定的、相对的财产权；而股东会的财产权则是自身的、完全的、终极和绝对的财产权。这就是说，股东会拥有的是对于公司财产的所有权。股东会是公司法人内部的一个机关；即使不设股东会，由于事实上存在全体股东集体意志，这一全体股东集体通过各种形式对公司行使决策权和对业务执行机关的监督权，它事实上是存在于公司法人内部的一种力量。既然公司所有权由公司内部一个机关即股东会行使，怎么能说公司法人没有财产所有权呢？
二、股权的性质及出资人财产所有权让渡的条件与依据

我们再来分析股权的性质。股权是各出资人将其财产出资组成公司，形成公司财产权之后，再从公司取得的一种权利。股权的具体内容和表现形式，有些是直接的财产权，如股息、红利分配权；有些不具有直接财产权的内容，而有人身权性质，如股东身份权、公司内部的选举权和表决权等，但这些人身权归根结底是由财产权决定的，是财产权的另一种表现形式。

股权作为财产权，是怎样一种性质的财产权？它是所有权吗？诚然，出资人对于公司成立之前他用以向公司出资的那部分财产，通常拥有所有权（国有企业对其用以投资的财产的权利性质，后面再作分析）。但是，当他们出资组成公司并成为公司股东以后，他们对于原出资财产再不享有独立的所有权了，这时公司法人取得了对全体股东出资财产的所有权。关于这个问题，除了本文第一部分论述的理由外，还可以从股权的具体内容和范围加以分析。

股东出资组成公司以后，公司法人取得了对于全部出资财产统一的支配权，股东对于公司财产（哪怕仅指由他出资的那个部分）实际上已不再能独自占有、使用、收益和处分了。各股东对于有关公司财产的支配问题，有权发表各自意见，但各股东的意见必须通过全体股东所组成的集体即股东会加以集中，以集体决议方式统一表达。股东会集体由全体股东组成，但它不是各单个股东的算术之和，它是一个组织、一个有机整体。股东会集体意志不是各个股东意见的混合，它实行少数服从多数原则。股东个人有不同意见，除法律或公司章程作了特别规定外，须服从集体决议，不得坚持按照个人意见支配公司财产，也不能随意退股。由此可见，股东个人对于公司财产（哪怕仅指他所出资的份额）已经丧失独立支配权，不再享有所有权；全体股东原出资的财产已转为公司法人这个单一集体所有。股权与公司法人所有权的关系怎样呢？它只是公司法人所有权整体的一个有机组成部分。股东是股东会集体的成员，股东会是公司法人的一个内部机关。一个组织体的成员不能脱离该组织而独立存在，股权不能脱离公司法人所有权而独立存在，它不是独立的所有权；这就象细胞是构成有机体的基本单位，但细胞不能脱离有机体而存在一样。

股权是一项重要内容是股息、红利分配权。有人把它当作股东享有的独立的收益权，这不对。公司财产运营结果的收益权属于公司法人，只有公司才享有统一的或独立的收益权。公司实现统一的收益权之后，再按公司法和公司章程规定，将公司收益以股息、红利方式分配给各股东，兑现股东的股息、红利分配权。

股权的另一些重要内容是参与制订公司章程、任免公司业务执行机关、出席股东会并享有表决权、监督公司业务执行的有关业务活动等等。这是各股东为公司集体利益或者说为全体股东共同利益而参与的共益权。肌东上述每项权利的行使都要受到其它股东行使权利的制约，因而都不是独立所有权的表现。

人们通常认为股权还包括公司剩余财产分配权。近来有些同志以此作为股东享有所有权的重要论据。①我认为，应该区别"出资人"、"股东"与"原股东"这几个概念，不应混淆。所谓股东，即公司股东，是指公司成立以后至公司解散以前即公司存续期间的公司成员。公司成立以前的出资人，是公司的发起人或认股人，但尚不是股东。公司解散以后，公司不存在了，股东也不存在了，这时所谓股东实际上只是"原公司股东"。当初出资人将各自财产出资组建公司时，就有两个先决条件（这些条件是公司法和公司章程确认的），即：第一，当公司存续时，他们取得股权；第二，当公司解散清算时，分配剩余财产。当他们行使分配剩余财产这一权利时，实际上他们不是以股东身份，而是以公司原出资人身份出现的。因此，严格地说，分配剩余财产不属于股权的一项内容，而是与股权并列的一项权利，是设立公司或其后入股时，出资人同公司同时设定的两项条件之一。因此，剩余财产分配权是当初出资人对于出资财产拥有所有权的一种表现，是公司解散以后对于原出资所有权的一种"复归"，而不能用来作为证明股东享有所有权的论据。恰恰相反，由于公司存续期间股东通常不能收回原出资财产，只有公司解散、股东身份实际上已不存在时，公司的剩余财产才"复归"于原出资人，这正好表明股东——只要他们还是股东，对于公司财产便没有独立所有权。

也许有人要说，你说股权不是独立的所有权，而只是公司法人所有权整体的有机组成部分，从公司内部关系来说，也许有道理；但股权是可以转让的，特别是股份有限公司的股权表现为股票，股票可以自由流通，不是独立的所有权怎么能够转让呢？我们说股权不是独立的所有权，但它毕竟具有相对独立性，特别是股票，它是股权的证券化，形式上的独立性更为明显。但即使是股票，它所代表的股权的内容，只是公司法人所有权的一个有机组成部分，是不能离开公司法人所有权而完全独立的权利。因此，当发生股东转让时，其所转让的实际上只是该公司法人所有权的有机组成部分。正因为如此，所以股权转让须经法人同意或进行登记（过户）。如果转让的是独立所有权，一般是不需要经过这些手续的。由于公司种类不同，各种股权转让的限制也不一样。最特别的是股份有限公司发行的无记名股，这种股票转让以交付生效，不需经公司同意或过户。因为这种股票所代表的权利（股权）有限，
一般只享有分配公司的股息、红利的权利，而不享有作为公司成员的其他权利。但是，无记名股票持有人可以取得如普通股东一样的其它权利，只要他们在公司的股东名簿上登记即可。可见，即使是无记名股，其股权性质仍与普通股权无本质区别。

有人提出这样的问题：如果说出资人出资组成公司，其对于出资财产的所有权便让渡给公司，形成公司法人所有权，他们换取的股权只是公司法人所有权有机整体的一个组成部分，那么，出资人的所有权是怎样"丧失"和转移的？②

对于这个问题的回答其实很简单：各出资人是自愿将各自出资财产所有权让渡给公司的；让渡的条件是向公司换取股权即公司法人所有权整体中的一个组成部分，并且在公司解散或破产时有权分配剩余财产。这种所有权转让的依据，则是公司法和全体股东依据公司法订立的公司章程。有人说，查看各国公司法，并未发现公司对其财产享有所有权的明文规定③。其实，从各国公司对于公司股东会、董事会等机关的职权及对于股东个人权利的各项具体规定，已经清楚地表明了这点，无须标明"所有权"三字才足以说明公司取得了财产所有权。
三、国有企业投资组建公司其财产权性质的转变
前面说，各出资人联合出资组成公司，公司法人取得对全体出资人出资财产总体的所有权，这是否适用于国有企业投资组建公司的情况呢？

诚然，国有企业对于归其经营管理的财产只有经营权而无所有权；但是，经营权的内涵包括占有、使用、收益和一定处分权。企业法规定企业经营权人有投资权，即国家所有权人允许企业在行使经营权过程中，以部分财产投资组建公司或向已经存在的公司入股。这意味着国家所有权人允许企业将其经营的部分财产的所有权，按照公司法规定，并通过公司章程，让渡给公司，而换取公司的股权。因此，这里发生的仍然是财产所有权的转移；这种转移是国家所有权人同意的。当发生这种转移时，投资企业实际上是代表国家所有权人将投资财产所有权让渡给公司而换取公司股权的。而投资企业作为股东行使股权，也是以国家所有权人的代表身份出现的。例如它从公司所取得的股息、红利分配，其所有权归国家，按照国家规定上缴国家或将其中一部分留作企业基金。

明确国有企业投资组建公司其投资财产所有权发生转移，其意义在于，作为投资财产的原所有权人的国家或作为原所有权人代表的国有企业，于成立公司后，只是公司的一位股东，是公司法人单一所有权人整体的一个有机组成部分，同其它单个股东一样，他们不能直接单独干预公司经营事务，这有利于公司法人自主经营。这正是国有企业实行公司制的重要意义所在。如果只发生经营权转移，公司并不取得所有权，所有权仍属于国家，则仍然难免国家对企业的直接干预。
四、评关于股权性质的其它诸说

我们已经论证股权的性质是公司法人所有权的一个有机组成部分，而不是独立的财产所有权，因此，关于股权性质的"所有权说"不能成立。下面我们再对其它诸说进行分析。
（一）关于"债权说"

"债权说"看到了股东投资入股其原来对于投资财产的所有权发生了转移，股东将所有权让渡给公司，公司取得了所有权，因而不同意股权是所有权；但又认为，股东让渡出资财产所有权的条件是向公司换取债权，股权是债权。后种意见是不能令人信服的。股权与债权尽管有相似之处，但其区别是甚为明显的，主要表现在：

1.主体身份不同。股权主体是公司股东，股东是公司组织体的内部成员；债权主体是公司债权人，债权人不是公司组织体的内部成员。2.权利内容和范围不同。股东作为公司内部成员，有权参与订立和修改公司章程，参与公司一切重大决策，参加公司内部管理，为了实现对公司管理，有权出席公司股东会并享有表决权，有权任免董事和董事会等公司管理机构和人员，有权任免监事和决定监事会的组成，享有选举权和被选举权，等等；债权人不享有上述权利，在公司正常存续期间债权人只对公司享有还本付息的请求权。3.两种权利的利益分配关系不同。股权的利益分配关系表现为公司向股东分派股息、红利；债权则表现为公司向债权人还本付息。股息、红利分配是公司内部分配关系；债权是公司外部分配关系。股息、红利分配与股东投资财产金额不具有等价关系；债权具有等价关系。股息、红利分配与公司经营效益直接相关，有不确定性和风险性；债权一般同公司经营效益无关，旱涝保收，具有确定性而无风险性。4.两种权利对投入财产本金的取回情况不同。债权到了清偿期，公司应返还全部本金；股权一般不返还股本金。公司解散清算或被宣告破产时，在以其全部财产清偿公司债务后，如尚有剩余财产，可分配给股东。但股东分得的剩余财产数额可多可少，也可能无剩余财产可分，总之，它并不同原投入的股本金等价。并且，正如本文前面已论述的那样，当公司解散或破产而分配公司剩余财产时，实际上是向原公司出资人的财产复归，它已不属于股权的范畴。
（二）关于"共有权说"
所有权共有关系比较复杂，各种学说的解释也不尽相同。共有关系的特征与股权确有许多相似之处，所以历来都有人认为股权是一种共有权④

共有关系分为按份共有（又叫分别共有）与共同共有（又叫公同共有、合有）。对于按份共有，学界有各种解释，但不管何种解择，都承认这种共有关系的结合体十分松散；各共有人对于自己的应有部分有独立的直接支配权，包括按其应有部分对于共有物有使用和收益权，对其应有部分可以自由让与、自由并单独设定质权或抵押权；各共有人还可随时请求废止共有关系，即请求分割共有财产；对共有财产的管理，原则上由各共有人共同管理，即各共有人对共有财产全体的管理有参与权，但也可约定由共有人中的一或数人管理，并可指定各共有人的管理范围；共有体不是一个统一的组织体，不存在于各共有人之外或之上行使最高权能的意思决定机关；各个共有人对其应有部分的权利行使，虽受到其它共有人的一定节制，但这毕竟不妨碍各共有人权利的独立性，不存在一个团体集体意志的统制；它不具有法人资格。所有这些，表明按份共有关系结合体不同于公司，按份共有权不同于公司股权。

共同共有关系结合为一个紧密或较紧密的团体，如夫妻关系、家庭关系、合伙团体等。共同共有人对于共同财产的全体虽存在其应有部分，但对于具体的共有物无应有部分，只是透过其对于全体财产的应有部分而潜在。各共有人不得单独处分各共有物，对全体财产的处分需受到团体的统制，团体关系存续期间，不得分割共有财产。这些是共同共有与按份共有不同而与公司股权相同的地方。但共同共有关系的结合体不是法人。在历史上，受罗马法影响的一些国家原来把"总有"⑤和"合有"统称为合有（即共同共有），后来，他们赋予"总有团体"法人资格，使"总有权"成为法人单一所有权，而将其与共同共有相分离。各国历来的民法没有承认共同共有团体为法人的。这是共同共有与公司的一个最显著的区别。其次，共同共有人对于共有财产的支配权大于股权权利，各共有人一般均可直接对共有财产使用和收益，可参与或单独管理共有财产，并可作为共有财产的对外代表。对共有财产的处分，须经全体共有人同意，不实行少数服从多数原则，不存在于全体共有人之外或之上的统一意思决定机关。共同共有的内部关系虽然密切，但可因个人意志而解除共有关系，分割共有财产。这些是共同共有与公司、共同共有权与股权的不同地方。公司有许多种类，其中无限公司与共同共有（特别是合伙）在财产权关系上有更为接近的许多特征。但无限公司是法人，它的财产权是法人单一所有权，共同共有团体不是法人，因此，其财产不是为法人这个单一主体所有。如果除开是否为法人这一点，是无限公司与合伙团体主要是在组织体稳定性方面程度上的差别。同样，股权与某些共同共有权在许多方面其实也主要是程度差别，有时并无一条十分明显的界线。