拒不执行法院判决、裁定罪的行为认定标准
宋旭 山东省青岛市市北区人民法院
内容提要: 对拒不执行判决、裁定罪中“致使判决、裁定无法执行”应当采取有限的扩张性解释，即以法律结果上的执行不能为衡量标准。执行程序问题并不必然对定罪量刑产生影响，而应视具体情况分析判断。
■案号 一审：（2011）北刑初字第 347 号
【案情】
公诉机关：山东省青岛市市北区人民检察院。
被告人：王桂芳。
法院经审理查明：2002年3月22日，被告人王桂芳与刘某某签订青岛市已购公有住房出售合同，双方约定王桂芳以13.3万元的价格将位于青岛市市北区佳木斯路20号2单元102户房屋出售给刘某某。因王桂芳一直未给刘某某办理房屋产权过户，刘某某将王桂芳诉至青岛市市北区人民法院。2008年8月19日，法院作出（2007）北民三初字第6号民事判决书，判决：刘某某与王桂芳签订的青岛市已购公用住房销售合同继续履行；王桂芳于判决生效之日起7日内为刘某某办理佳木斯路20号2单元102户住房的产权过户。宣判后，王桂芳不服判决提起上诉，2009年2月23日青岛市中级人民法院下达（2009）青民一终字第57号民事判决书，驳回王桂芳的上诉，维持原判。判决书下达后，王桂芳一直未履行该判决。2009年5月13日，刘某某申请市北区人民法院强制执行。2009年6月17日，王桂芳在明知法院已判决的情况下，拒不执行法院判决，将佳木斯路20号2单元102户住房以19.7万元的价格出售给贝某，并办理房屋产权登记手续，致使法院判决无法执行。刘某某向青岛市市北区人民法院起诉要求宣告王桂芳与贝某的房屋买卖合同无效。审理中经评估，涉案房屋于鉴定基准日的价值为人民币52.8万元。2010年7月12日，青岛市市北区人民法院作出（2009）北民一民初字第565号民事判决书，判决王桂芳与贝某于2009年6月16日就本市佳木斯路20号2单元102户房屋所签订的房屋买卖合同无效。贝某不服，提出上诉。青岛市中级人民法院于2011年3月16日作出（2011）青民一终字第101号民事判决书，驳回贝某上诉，维持原判。2009年12月10日，青岛市市北区人民法院将该案移送青岛市公安局市北分局。2011年6月15日，被告人王桂芳被公安机关抓获。
【审判】
山东省青岛市市北区人民法院经审理认为，被告人王桂芳无视国法，置生效判决于不顾，以明显不合理的低价将涉案房屋转让他人，致使判决无法执行，情节严重，其行为构成拒不执行判决、裁定罪，依法应予惩处。公诉机关指控被告人王桂芳犯拒不执行判决、裁定罪的事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，指控成立。依照刑法第三百一十三条、第六十七条第三款，全国人民代表大会常务委员会《关于第三百一十三条的解释》第一条、第二条第一款，最高人民法院、最高人民检察院、司法部《关于适用普通程序审理“被告人认罪案件”的若干意见（试行）》第9条之规定，判决被告人王桂芳犯拒不执行判决、裁定罪，判处有期徒刑8个月。
【评析】
近年来，拒不执行法院判决、裁定的行为屡见不鲜，严重损害了当事人的合法权益和司法公信力。作为维护法律文书权威性的终极司法手段，拒不执行法院判决、裁定罪的运用却十分鲜见，法律适用中的认定困难为重要原因。本案在审理过程中的几个焦点问题极具典型性，笔者结合有关规定对其做一些浅显的分析。
一、拒不执行判决、裁定罪的情节标准
本案中，辩护人认为，根据有关规定，构成拒不执行判决裁定罪的行为要件之一是“致使判决、裁定无法执行”，而本案被执行的房屋本身并未灭失，判决、裁定仍可通过法律程序得到执行，因此认为被告人是否构成犯罪存在疑问。
根据刑法第三百一十三条的规定，对人民法院的判决、裁定有能力执行而拒不执行，情节严重的，处三年以下有期徒刑、拘役或者罚金。但是在法律适用过程中，认定情节严重却成了一个难点。为此，最高人民法院于1998年下发的《关于审理拒不执行判决、裁定案件具体应用法律若干问题的解释》（以下简称《司法解释》）第3条对情节严重的五种情形作出了规定；2002年，全国人民代表大会常务委员会通过了《关于第三百一十三条的解释》（以下简称《立法解释》），其中第二条对“有能力执行而拒不执行，情节严重”进行了解释。对照来看，两个解释的侧重点是不相同的。《司法解释》主要是针对拒不执行判决、裁定罪的行为情节进行了列举，而《立法解释》则是对拒不执行判决、裁定罪的主体范围进行了说明。但是两个解释有一个共同点，即均采用了“致使判决、裁定无法执行”这一表述。由此，认定“致使判决、裁定无法执行”的标准就成了被告人是否构成犯罪的重要问题。
法院可强制执行的对象总体上来说可分为财产和行为两大类，其中财产包括动产和不动产。针对财产的执行又可根据执行依据内容的不同分为特定财产的执行和不特定财产的执行。前者是指法律文书对具体财产范围进行了明确的指定，如特定房屋等；后者是指法律文书仅对财产价值进行确定，最常见的为金钱给付。本案为典型的特定财产执行。对该执行行为而言，导致无法执行的原因只有一个，即财产灭失。财产灭失从狭义上讲仅指财产的物理灭失，即特定财产损毁或失去应有功能。从广义上讲还应包括法律灭失，即特定财产权属发生变更。本案中辩护人的意见采取的即是狭义解释，即拒不执行判决、裁定的行为只有在财产发生物理灭失并由此导致判决、裁定绝对无法执行的情况下才构成犯罪。
笔者认为，对“致使判决、裁定无法执行”应当做有限的扩张性解释，即采取广义的财产灭失概念，将法律灭失导致财产不能执行作为构成犯罪的衡量标准。只要被告人的行为导致被执行财产物理灭失和法律灭失，即可认为其行为致使判决、裁定无法执行。理由在于：
1.虽然权利人可经法定程序申请宣告可供执行财产法律灭失的效果无效并使案件继续执行，但是并不影响被告人罪名的成立。从客体上看，拒不执行判决、裁定罪维护的是生效法律文书的权威性，确保司法权的正常运行。只要被告人的行为对司法权威和司法权运行秩序造成了损害，就应当追究其刑事责任。而且从刑法第三百一十三条和两个解释的规定来看，拒不执行判决、裁定罪也属于情节犯，即在对抗生效法律文书执行过程中做出违法行为且情节达到法律规定的严重程度后犯罪即成立。如采取仅在发生判决、裁定绝对无法执行这一危害结果的情况下犯罪才能成立的狭义解释，则本罪应属结果犯，转移、隐匿等行为因未造成财产物理灭失的危害结果而不能作为拒不执行判决、裁定罪予以认定，其与法律规定产生了冲突。
2.从社会效果上看，仅以被执行财产的物理灭失作为定罪标准无疑会极大降低被执行人规避执行的违法成本，在权衡利益得失后，被执行人会做出规避执行的行为选择，使生效法律文书确立的权利的实现更加困难。而且在执行实务中，可供执行财产的物理灭失情形极为少见，大多数情况下，被执行人均采取的是隐匿、转移、变卖财产的手段使可供执行财产形成法律灭失的结果。如采取狭义解释，则拒不执行判决、裁定罪的适用范围将受到极大限制，不能对大多数规避执行行为形成有效震慑，有违立法原意。
3.采取法律灭失的认定标准，有助于区分罪与非罪。采取该认定标准明确了“致使判决、裁定无法执行”行为的底线，只要可供执行财产未因被执行人的故意造成物理灭失或法律灭失，那么被执行人采取的规避执行行为就不应当被追究刑事责任，而是应当按照民事诉讼法中强制措施的有关规定进行惩处，从而有效限定了拒不执行判决、裁定罪的适用范围。
二、执行程序问题是否影响定罪量刑
本案中，辩护人认为，根据《司法解释》第3条第1款的规定，拒不执行判决、裁定罪的发生时间应在人民法院发出执行通知以后，《立法解释》中采取的也是“被执行人”这一表述，因此，拒不执行判决、裁定罪只有在进入执行程序后才应构成，而公诉人并未提供证据证明被告人已收到执行通知书，被告人并非被执行人，因此应对被告人从轻处罚。那么执行通知书是否送达等执行程序问题是否影响本案的定罪量刑呢？
笔者认为，执行通知书是否送达并不影响对被告人刑事责任的追究，理由在于：
1.拒不执行判决、裁定行为所侵犯的客体为人民法院作出的已发生法律效力的判决、裁定的权威性。判决、裁定发生法律效力后，当事人应及时、完全地履行自己的义务。因此，只要被告人收到了法院的判决、裁定，就应当视其已明确知晓了其权利义务的状态。在判决、裁定生效后，无论执行通知书是否送达，其都应当积极履行义务。在明知应承担义务的情况下，当事人依然采取各种手段规避执行，情节严重的，就应当追究其刑事责任。
2.是否成为被执行人并非由执行通知书的送达来界定。如同原告与被告之间的关系一样，被执行人是相对于申请执行人而言的一个法律概念，无申请执行人自然也无被执行人。申请执行人向法院提出强制执行申请且被法院立案受理后，申请执行人与被执行人的法律地位就已经确定。因此，本案中执行通知书是否送达并不影响被告人成为被执行人。
东莞市人民政府关于印发《东莞市新莞人子女接受义务教育暂行办法》的通知
广东省东莞市人民政府
关于印发《东莞市新莞人子女接受义务教育暂行办法》的通知
东府〔2009〕50号
各镇人民政府（街道办事处），市府直属各单位：
现将《东莞市新莞人子女接受义务教育暂行办法》印发给你们，请认真贯彻执行。
东莞市人民政府
二○○九年五月十二日
东莞市新莞人子女接受义务教育暂行办法
第一条 为进一步加强我市新莞人子女义务教育管理，推动我市经济社会科学发展和构建和谐社会，根据《中华人民共和国义务教育法》等有关法律法规，结合我市实际，制定本办法。
第二条 新莞人子女在我市依法接受义务教育的，适用本办法。
第三条 各镇人民政府（街道办事处）要把新莞人子女义务教育工作纳入经济社会发展规划统筹安排。各有关职能部门要明确职责，加强沟通，密切配合，齐抓共管，建立并完善工作制度和保障制度，依法保障符合本办法规定的新莞人子女接受义务教育。
第四条 市教育部门要将新莞人子女义务教育工作纳入普及九年义务教育工作范围，指导和督促中小学校认真做好接收入学和开展教育教学工作，并负责组织实施本办法。
发展和改革部门要将新莞人子女义务教育纳入国民经济和社会发展规划。
公安部门负责为辖区内新莞人办理暂住证，协助政府清理无证办学，维护学校治安秩序。
新莞人服务管理部门负责对辖区内新莞人及其来莞子女在莞居住时间等信息进行登记，为新莞人出具在莞居住时间证明；并于每年5月底前向所在镇街政府宣教办提供新莞人子女6至15周岁学龄人口数据信息情况。
财政部门按现行经费供给渠道及办法，根据财力增长情况，切实保障义务教育阶段公办学校教育经费供给。
编制部门根据公办学校实际在校学生人数核定学校的教职工编制。
劳动部门根据新莞人就业情况，负责出具务工就业证明。
社会保障部门根据新莞人参加社会保险情况，负责出具参加社会保险证明。
城建规划部门要在市、镇街城市建设规划中，与教育部门共同研究制定学校的规划布局方案，及时满足新莞人子女入学对校舍建设的需求。
国土资源部门根据城市发展规划留足教育用地，保障教育发展用地需要。
卫生部门负责全市学校食堂食品卫生及卫生防疫工作的监督检查，与教育部门共同做好预防接种证查验工作，为新莞人子女提供预防接种等卫生保健服务。
人口和计划生育部门负责核查新莞人户籍所在地乡（镇）人民政府、街道办事处出具的计划生育证明，并就新莞人是否符合计划生育政策加具意见。
物价部门要根据国家、省有关规定制定教育收费标准，及时查处学校违规乱收费行为。
第五条 凡年满6至15周岁，有学习能力，其父母在我市有暂住证明、合法固定住所、合法固定职业和稳定收入来源的新莞人子女，持有关证明材料到父母服务所在镇街的民办学校接受义务教育。
第六条 具备第五条规定，且其父母在我市参加三年或以上社会保险，符合国家计划生育政策的新莞人子女，可以通过积分制方式，入读其父或母一方服务所在镇街的义务教育阶段公办学校。申请人父母的学历、职称、在莞服务年限、居住条件、参加社会保险、纳税、计划生育等方面情况作为计算积分的依据。通过积分制入读公办学校的程序是：
（一）公布学位情况。各镇街宣教办在每年4月底前对本镇街义务教育阶段公办学校的学位容量进行统计，核定出可提供接收新莞人子女的学位名额数。市教育局在每年5月向社会统一公布各镇街提供的学位情况。
（二）提交申请。义务教育阶段新莞人子女要求到我市公办学校就读的，由其父母到服务所在镇街宣教办提交申请及有关证明资料，受理申请时间一般为每年5－6月。
（三）计算积分。各镇街宣教办在受理时间结束后，联合有关部门对申请人提交的证明材料进行核实，并按照《东莞市新莞人子女申请入读义务教育阶段公办学校起始年级积分方案（试行）》计算出申请人的积分。
（四）确定入读名单。各镇街宣教办根据申请人获得的积分从高分到低分排序，按学位名额数确定入读公办学校的学生名单，并向社会公布。
（五）安排就读学校。通过积分制获得入读公办学校资格的新莞人子女，由镇街宣教办统筹安排到辖区内的公办学校就读。
第七条 属于享受市政府优惠政策人员的适龄子女，可向其父母工作单位所在镇街宣教办提交优惠政策规定的有关证明材料，申请入读当地的公办学校。
享受市政府优惠政策人员主要包括：
（一）持有有效期3年及以上的《广东省居住证》并在东莞市工作及居住的新莞人的适龄子女；
（二）持有《东莞市特聘人才工作证》并在东莞市工作及居住的新莞人的适龄子女；
（三）东莞市优抚对象的适龄子女；
（四）有突出贡献的新莞人的适龄子女。
第八条 符合第七条规定及通过积分制被公办学校招收的新莞人子女，享受与当地户籍学生同等待遇。
第九条 因父母死亡或丧失民事行为能力等原因需随法定监护人在我市就读的，其监护人须出具经公证机关公证的监护证明，并符合本办法第五条、第六条的规定。
在我市中小学就读的新莞人子女，其父母或其他法定监护人应当承担子女（或被监护人）在学校接受教育的监管职责。
第十条 新莞人子女（非义务教育起始年级）要按相关规定办理转学手续后，才能入读我市义务教育阶段学校。公办学校和民办学校均要将学生学籍录入学籍管理系统，及时上报教育部门。
第十一条 市教育和监察部门要严肃查处新莞人子女接受义务教育工作中的违纪违规行为，切实保障新莞人子女接受义务教育的合法权益。
第十二条 民办学校教师在职务评聘、评优评先、进修培训等方面与公办学校教师同等对待，有关部门要采取有效措施，保障民办学校教师的合法权益。
新莞人子女在评优奖励、团队活动等方面，应与本市户籍学生一视同仁。
第十三条 各镇人民政府（街道办事处）要将接收新莞人子女入学的民办学校发展纳入教育发展整体规划，采取切实有效的措施促进民办学校教育质量的提高。各有关部门要在办学用地、办学经费、师资培训、结对帮扶、教育教学等方面对民办学校给予支持和指导，对办学成绩显著的民办学校要予以表彰。
第十四条 本办法由市教育局负责解释。
第十五条 本办法自发布之日起实施，有效期至2012年5月31日。
附件：东莞市新莞人子女申请入读义务教育阶段公办学校起始年级积分方案（试行）
附件：
东莞市新莞人子女申请入读义务教育阶段公办学校起始年级积分方案（试行）
为了更好地解决我市新莞人子女接受义务教育问题，进一步完善新莞人子女入读我市义务教育阶段公办学校的招生管理，特制定本方案。
第一条 本方案适用于年满6－15周岁，有学习能力，其父母在我市有暂住证明、合法固定住所、合法固定职业和稳定收入来源且在我市参加三年或以上社会保险，符合国家计划生育政策，遵纪守法的新莞人子女。
第二条 在小学阶段品行综合评定中被评为不合格或在小学阶段有严重违规违纪行为的新莞人子女，不具备申请入读公办学校的资格。
第三条 符合申请资格的新莞人子女可以通过积分制方式，入读其父或母一方服务所在镇街的义务教育阶段公办学校。申请人父母的学历、职称、在莞服务年限、居住条件、参加社会保险、纳税、计划生育等方面情况作为计算积分的依据。
第四条 本方案共有十一个积分项目，其中一至九项为基本积分，总分为200分；第十、十一项为加、扣分项目。
本方案除第九项积分项目为申请人积分外，其余积分项目均为申请人父母积分，具体积分项目、分值如下：
（一）文化程度（30分）
1、具有研究生（硕士）或以上学历的，每人20分，总分不超过30分（提供毕业证原件及复印件）；
2、具有本科学历的，每人15分（提供毕业证原件及复印件）；
3、具有大专学历的，每人10分（提供毕业证原件及复印件）；
4、具有高中或中专学历的，每人5分（提供毕业证原件及复印件）。
（二）技术职称及国家职业资格（30分）
1、具有高级职称或职业资格三级以上（含三级），每人15分（提供职称证或资格证原件及复印件）；
2、具有中级职称或职业资格四级，每人10分（提供职称证或资格证原件及复印件）；
3、具有初级职称或职业资格五级，每人5分（提供职称证或资格证原件及复印件）。
（三）在东莞服务年限（30分）
服务年限
满3年
满4年
满5年
满6年
满7年
满8年
满9年
满10年
满11年
满12年
满13年
满14年
满15年或以上
分值(分)
6
8
10
12
14
16
18
20
22
24
26
28
30
申请人父母双方的服务年限可以进行累计积分，总分不超过30分（提供有效的劳动合同或就业证明的原件及复印件）。
（四）参加社保（30分）
参加社保年限
满3年
满4年
满5年
满6年
满7年
满8年
满9年
满10年
满11年
满12年
满13年
满14年
满15年或以上
分值(分)
6
8
10
12
14
16
18
20
22
24
26
28
30
申请人父母双方参加社会保险可以进行累计积分，总分不超过30分（提供社保个人账户对账单）。
（五）居住条件（20分）
在东莞购房或自建房并居住的20分（提供有效房产证或购房合同及发票的原件及复印件）。
（六）计划生育（10分）
1、应结扎已结扎或连续3年（每年不少于3次）查环查孕，无怀孕的10分（提供镇级或以上医院、计生中心出具的结扎证或镇级或以上医院、计生中心出具的妇检证明）；
2、连续2年（每年不少于3次）查环查孕，无怀孕的6分（提供镇级或以上医院、计生中心出具的妇检证明）；
3、连续1年（每年不少于3次）查环查孕，无怀孕的3分（提供镇级或以上医院、计生中心出具的妇检证明）。
（七）投资兴办工商企业（或个体工商户）累计纳税额或个人当年缴纳所得税额（30分）
投资兴办工商企业
（或个体工商户）
累计纳税额
（万元）
3
5
7
9
11
13
15
17
19
21或以上
分值（分）
3
6
9
12
15
18
21
24
27
30
个人纳税
个人当年缴纳所得税额（万元）
0.1
0.2
0.3
0.4
0.5
0.6
0.7
0.8
0.9
1或以上
分值（分）
3
6
9
12
15
18
21
24
27
30
申请人父母双方均有投资办企业（或个体工商户）纳税或缴纳个人所得税的，可以累计积分，总分不超过30分。
投资办企业（或个体工商户）纳税者，提供工商执照以及税务部门出具的缴税证明原件及复印件；缴纳个人所得税者，提供税务部门出具的缴税证明原件及复印件。
（八）参加志愿者服务（10分）
志愿者星级
相应服务时数（小时）
分值
五星或以上
500或以上
5分/人
四星
400
4分/人
三星
300
3分/人
二星
200
2分/人
一星
100
1分/人
申请人父母双方参加志愿者服务可以进行累计积分，申请人参加志愿者服务，也可按相应的服务时数，取得相应的分值，可以累计积分，但总分不超过10分（提供镇街团委出具的服务时数证明材料）。
（九）接受教育（10分）
申请入读小学一年级：
1、在我市批准开办的幼儿园接受1年学前教育的，3分（提供幼儿园出具的就读证明）；
2、在我市批准开办的幼儿园接受2年学前教育的，6分（提供幼儿园出具的就读证明）；
3、在我市批准开办的幼儿园接受3年学前教育的，10分（提供幼儿园出具的就读证明）。
申请入读初一年级：
1、在我市批准开办的公民办小学接受1年小学教育，有学籍的，1分（提供小学出具的就读证明）；
2、在我市批准开办的公民办小学接受2年小学教育，有学籍的，2分（提供小学出具的就读证明）；
3、在我市批准开办的公民办小学接受3年小学教育，有学籍的，4分（提供小学出具的就读证明）；
4、在我市批准开办的公民办小学接受4年小学教育，有学籍的，6分（提供小学出具的就读证明）；
5、在我市批准开办的公民办小学接受5年小学教育，有学籍的，8分（提供小学出具的就读证明）；
6、在我市批准开办的公民办小学接受6年小学教育，有学籍的，10分（提供小学出具的就读证明）。
（十）加分（30分）
1、在莞期间获得市级或以上表彰，加15分/人/次；
2、在莞期间获得镇街表彰，加10分/人/次。
累计加分不超过30分，提供获奖证明原件及复印件。
（十一）扣分（30分）
曾经受过劳动教养或其他刑事处理的，扣20分/人/次，累计扣分不超过30分。
第五条 本方案各项积分项目中需提供的证件、证书及相关材料必须为真实有效的原件，一经发现伪造，取消申请资格。
第六条 各镇街要成立专门的领导小组，负责接受申请人的申请、对申请人的申请资料进行审核计分。市成立监察小组，接受群众、社会的意见反馈，监督本方案的实施。
第七条 本方案适用于我市义务教育阶段公办学校起始年级。
第八条 本方案由市教育局负责解释。